Привлечение к работе на больничном: защита интересов удаленного работника

Пандемия COVID-19 невольно ускорила развитие многих правовых институтов. Российское трудовое право не стало исключением. Если до всеобщей «удаленки» дистанционная работа через Интернет была слабо урегулирована, а суды применяли в ее отношении самые разные подходы, то с 2020 года ситуация изменилась. Не осталась в стороне и тематика временной нетрудоспособности.

Законодатель попытался привести главу 49.1 Трудового кодекса «Особенности регулирования труда дистанционных работников» (Федеральный закон от 08.12.2020 № 407-ФЗ) в соответствие с вызовами времени. Количество судебных разбирательств с «удаленными» работодателями значительно выросло. Естественно, в силу этого суды начали активно и системно вырабатывать позиции по самым острым вопросам защиты интересов удаленщиков и их работодателей.

Например, рассмотрим такую ситуацию.

Дистанционный работник заболел. Так же, как работник «офисный», в силу ст. 183 ТК РФ он имеет право на отпуск по временной нетрудоспособности («больничный»). Работник может решить, что состояние его здоровья позволит в той или иной мере работать – все равно он работает на дому. Работодатель, скорее всего, будет согласен. Или даже сам предложит работнику (или потребует) по мере сил и выздоровления что-то выполнять из служебных обязанностей.

Может сложиться впечатление, что добровольного согласия работника в этом случае достаточно, ведь его не вызывают в офис, не отправляют досрочно закрывать больничный лист. Неясно только, нужно ли за период такой работы выплачивать заработную плату, или только пособие по временной нетрудоспособности? Или и то, и другое?

До определения ответа на вопрос оплаты труда на больничном необходимо понимание того, что формально так работать не допускается.

Во-первых, любой работник – в том числе на «офисной» должности без всякой физической работы – считается неспособным к труду на весь период действия листка нетрудоспособности. Закон не делает исключений и не предусматривает особенностей для дистанционных и «очных» работников (ст. 183 ТК РФ, ст. 4.3 Федерального закона «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»).

Во-вторых, работник на больничном обязан соблюдать режим лечения (п. 3 ч. 2 ст. 4.3 Закона об обязательном социальном страховании). Например, при постельном режиме даже работа лежа будет являться нарушением – ведь такой режим предполагает лечение, а не занятие иными видами осмысленной деятельности. Нарушение режима лечения чревато снижением размера пособия по временной нетрудоспособности (ст. 8 Закона об обязательном социальном страховании). Информация о нарушении режима может поступить в орган соцстрахования от работодателя или от лечебного учреждения.

Тем не менее, хорошим обстоятельством является то, что формальная недопустимость работы на больничном не ограничивает сотрудника в праве на оплату труда, если такая работа по каким-то причинам все же случилась.

В частности, актуальная практика разрешения трудовых споров указывает, что нетрудоспособность не освобождает работодателя от оплаты фактически выполненной работы – в том числе на удаленке. Если же трудовая деятельность (желательно, конечно, полностью добровольная) все-таки имела место в период больничного, она должна быть оплачена правильным образом.

В связи с этим необходимо отметить, что за один и тот же период времени невозможно получить и пособие по временной нетрудоспособности, и оплату труда.

С точки зрения закона, работа в период временной нетрудоспособности имеет те же последствия, что и работа в общем порядке – оплачивается отработанное время без расчета и выплаты больничного пособия. Выполнение сотрудником «разовых поручений» работодателя, как отмечают суды, также прерывает отпуск по временной нетрудоспособности и подлежит оплате. Поэтому работодатель обязан включать отработанное сотрудником время в табель учета, даже если формально этот работник находится на больничном.

При этом позиция работодателя не имеет значения – если ему было известно, что работник:

во-первых, находится на больничном;
во-вторых, привлечен (не имеет значения, добровольно или нет)
к любому выполнению трудовых функций

Работодатель обязан исчислять и выплачивать полноценную заработную плату за отработанное время (см. определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 24.01.2023 № 88-2364/2023).

Тем самым суд защищает работника от попадания в ситуацию, когда он оформил больничный лист, далее поработал на больничном, а потом выяснил, что заработная плата за это время не начислялась, будут получены только страховые выплаты, а их размер зачастую значительно ниже зарплаты.

Как же от этой ситуации превентивно защититься дистанционному работнику, который не возражает поработать на больничном?

Необходимо официально заявить работодателю о начале работы. Наличие такого заявления позволит работнику доказать факт того, что он привлекался к работе и тем самым фактически вышел из больничного отпуска (что равнозначно тому, что сотрудник «отказался от социального пособия»). В заявлении нужно указать примерно следующее:

«работник …, находясь в отпуске по временной нетрудоспособности с __________, приступает (приступил) к исполнению трудовых обязанностей с __________».

Обязательных требований к оформлению нет, необходимо лишь, чтобы была понятна суть уведомления в адрес работодателя.

Дистанционный работник направляет работодателю заявления в порядке удаленного документооборота, установленного согласно ст. 312.3 ТК РФ. Если порядок удаленного документооборота работодателем не установлен, рекомендуется направить заявление заказным письмом почтой с описью вложения.

Такое заявление, наряду с иными подтверждениями трудовой деятельности, при необходимости выступит доказательством того, что на больничном сотрудник действительно выполнял какую-либо работу.

Если работодатель не включит работу на больничным в табель учета рабочего времени или не выплатит за это время заплату, он может быть оштрафован в соответствии с КоАП РФ – в том числе на основании заявления работника, направленного в Государственную инспекцию труда. Это является еще одним механизмом защиты интересов работника в ситуации, когда его выход из больничного проигнорирован работодателем.

В свою очередь, если работодатель хочет отказать дистанционному сотруднику в работе на больничном, он должен в таком же порядке удаленного документооборота уведомить работника о недопустимости прерывания отпуска по временной нетрудоспособности.

При этом необходимо учитывать, что такое уведомление не освобождает работодателя от оплаты труда, если работник на больничном все равно будет привлечен к выполнению каких-либо поручений. Обязанность доказывания того, что работник к труду не привлекался, будет лежать на работодателе.

Итак, в свете рассмотренной темы для удаленного работника ключевым является следующее:
работодатель не может привлекать к работе сотрудника на удаленке, который находится на больничном;
но работник может приступить к работе, если работодатель не возражает ее оплатить;
если работник на больничном приступил к работе или работодатель без согласия привлек его к работе, в том числе к разовым поручениям – работник должен получить заплату, а не пособие по временной нетрудоспособности;
работнику важно задокументировать факт выхода на работу из больничного;
нарушение трудовых прав в связи с работой на больничном и оплатой этой работы может быть обжаловано в суде или Государственной инспекции труда.